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ÍNDICE GENERAL TOMO I

Advertencia a la tercera edición

CAPÍTULO PRIMERO

LOS CONTRATOS COMERCIALES EN LA ACTUALIDAD

A) INTRODUCCIÓN

1. Un mundo nuevo cada día	1
2. El impacto de la globalización	2
3. Función económico y social de los contratos comerciales	5
a) Nueva dimensión de los contratos	8
b) El mandato constitucional	9
c) Relación del derecho del consumidor con otros principios constitucionales	10
4. Concepto de derecho comercial	11
a) Criterio subjetivo	11
b) Criterio objetivo	12
c) Influencia de los criterios subjetivo y objetivo en el concepto de contrato comercial	13
d) Crisis del criterio objetivo	14
e) Derecho comercial como derecho de la empresa	15
f) Crítica a la identificación entre derecho mercantil y derecho de la empresa	17
g) Derecho comercial como derecho de una economía de masa	18
h) Concepto de derecho comercial clásico y su contenido actual	19
i) El mercado y el derecho comercial	21
5. La empresa como elemento básico del derecho comercial	23
6. La empresa (o el comerciante) como parte necesaria de todo contrato mercantil	23
7. Concepto de empresa comercial	24
8. ¿Qué es la empresa?	24
a) Concepto jurídico de empresa	26
b) Empresario	28
c) La empresa como adquiriente de bienes y servicios	29
d) Pequeñas y medianas empresas (pymes)	29
9. ¿Derecho económico?	30
10. Unificación del derecho privado y la suerte del derecho comercial	31
11. Críticas que se formulan a la unificación del derecho privado	31
a) Autonomía jurídica del derecho comercial	32
b) Autonomía jurídica del derecho comercial italiano	32
c) Contratos comerciales y el Proyecto de Unificación Legislativa Civil y Comercial	33
12. El derecho no puede mantenerse al margen de la economía	34
13. Contratos comerciales y adquirentes de bienes y servicios	35
a) La Ley 24.240 de defensa del consumidor	36
b) Defensa del consumidor. Derecho del consumidor	37
c) Integración de la ley 24.240 en el ordenamiento jurídico argentino	37
d) Forma en que la ley 24.240 modifica al Código Civil y al Código de Comercio	38
14. Quiénes conforman la contraparte de la empresa en las contrataciones mercantiles	39
15. Diferentes categorías de contrataciones comerciales, según la calidad de los sujetos intervinientes y los intereses económicos en juego	42
a) Contratos celebrados entre empresas que se hallan en situación recíprocamente igualitaria para negociar	44
1. Contratos que, por definición, sólo se pueden celebrar entre empresas	44
2. Contratos entre empresas cuya posición igualitaria o subordinada entre sí depende de las circunstancias en cada caso	44
b) Contratos de negocios	44
c) Contratos celebrados por las empresas (y los comerciantes) con los consumidores y usuarios que procuran satisfacer sus necesidades personales	46
d) Contratos de comercio internacional	47
e) Contratos celebrados necesariamente entre una empresa y una persona individual titular de un derecho intelectual, como resultado de una negociación entre las partes	47
f) Contrato celebrado por el empresario organizador del espectáculo con artistas, ejecutantes, gimnastas, deportistas, etcétera, y que no configure una relación laboral	47
g) Actuación de las empresas multinacionales o transnacionales	48
16. Nuevo enfoque del derecho comercial	49

B) DERECHO ECONÓMICO

23. Autonomía	61
24.Relaciones entre derecho económico y derecho administrativo	62
25. Dos tipos de derecho económico	64
26. Contenido	65
a) Fomento industrial	65
b) Política financiera	65
c) Actividad aseguradora	66
d) Régimen de protección y promoción de la industria nacional	66
e) Enumeración de algunos instrumentos reguladores	67
f) Inversiones de capitales extranjeros	67
g) Transferencia de tecnología	68
h) Control del poder económico	68
i) Constitución de sociedades anónimas	68
j) Clasificación de las materias del derecho económico	69
27. Relaciones entre derecho y economía	69
28. Normas jurídicas que integran el derecho económico	70
a) Ley 25.156 de defensa de la competencia	70
b) Ley 20.680 según ley 25.966 de abastecimiento	70
c) Ley 22.802 de lealtad comercial	71
d) Ley 19.511 sobre instrumentos de mediación	71
e) Ley 24.467 de fomento y desarrollo de las pymes	71
f) Ley 24.240 de defensa de consumidores y usuarios	71
g) Otras leyes que integran el derecho económico	72
29. Carácter cambiante de estas normas	72
30. Derecho económico y protección del medio ambiente	72
31. Derecho económico y los monopolios	72
32. Ley de convertibilidad	73
a) Nuevo régimen económico impuesto por la ley 25.561	74
b) Prohibición de ajuste por inflación	75
c) Obligaciones de pagar con cheque u otros medios	76
d) Nuevos requisitos para la inscripción de documentos en registros públicos en prevención de la evasión fiscal	76

C) DIVERSAS MODALIDADES DE CONTRATACIÓN EN EL COMERCIO ACTUAL

33. El tema	77
34. Terminología adoptada por el artículo 37 de la ley 24.240	78
35. Contrato estándar (o uniforme)	79
36. Contrato con cláusulas predispuestas	80
a) Características de estas cláusulas	80
b) Aplicación de las cláusulas predispuesta	81
c) Necesidad de conocimiento de la cláusula predispuesta por parte del cocontraparte	81
d) La cláusula predispuesta en caso de conflicto acerca de su interpretación o validez y su influencia en el contexto general del contrato	82
37. Condiciones generales de contratación	82
a) Definición	84
b) Condiciones de contratación: su generalidad	84
c) Justificativos económicos de las condiciones generales	84
d) Significado de las expresiones “condición”, “condición general” y “condición o (o cláusula) predispuesta” en los contratos comerciales	85
1) Condición	85
2) Condición general (o condiciones generales)	86
3) Cláusulas predispuestas y condiciones generales de contratación	87
e) Vigencia en el comercio internacional	88
f) Posible desnaturalización del tipo legal por medio de las condiciones generales	88
g) Condición particular (o especial). Condiciones generales y condiciones particulares (o especiales). Criterios distintivos	89
h) Condiciones generales de contratación y condiciones generales del contrato	89
i) Interpretación de las condiciones generales	91
1) Condiciones generales en los contratos entre empresas	92
2) Interpretación del contrato cuando hay choque entre las condiciones generales de estipulantes enfrentados	93
j) Nulidad e ineficacia de las condiciones generales	94
38. Contrato de adhesión (o por adhesión)	96
a) Condiciones generales y contratos por adhesión	98
b) Criterio restringido	99
c) Problemas que plantea este contrato	100
39. Contratos por adhesión y condiciones generales de contratación publicitados mediante carteles y otros anuncios	101
a) Carteles	101
b) Uso de pantallas de televisión	101
c) Altavoces	102
d) Catálogos, prospectos o circulares	102
e) Envoltura del producto	102
40. Medios jurídicos para evitar o aminorar los abusos en los contratos por adhesión	102
41. Nuestra jurisprudencia frente a los contratos por adhesión	104
42. El consumidor o usuario frente a las condiciones generales de contratación	105
43. Contrato tipo (o contrato-formulario)	106
44. Naturaleza contractual de las condiciones generales y del contrato con cláusulas predispuestas	106
45. Contrato normativo	107
a) Contrato normativo y contrato preliminar	108
b) Ampliación del concepto de contrato normativo	109
46. Contratos de fijación	109
47. Contrato autorizado (o aprobado)	110
a) Presunción de legitimidad del contrato autorizado	111
b) Caracterización	111
48. Contrato reglamentado (o normado)	112
a) Diferencia con el contrato autorizado	112
b) Supuestos de contratos reglamentados	113
49. Contrato corregido (o transformado)	113
50. Contratos de agarrotamiento (o extorsivo)	114
51. Contratos de líneas rectoras	114
52. Contrato estatuto	115
53. Contrato abierto	115
54. Contrato obligatorio (obligación de contratar)	115
55. Contrato dictado
56. Contrato conexos
57. Contratos vinculados

D) NUEVOS PROCEDIMIENTOS Y TÉCNICAS DE CONTRATACIÓN EN EL COMERCIO ACTUAL

58. Introducción	120
59. Las denominadas “relaciones contractuales de hecho”	121
a) Los “paracontratos”	122
b) La relación contractual o el contrato	123
60. Contratos celebrados por medios mecánicos (máquinas expendedoras automáticas)	123
61. Contratos denominados “de ventanilla” (o de mostrador)	125
62. La tecnología en la celebración de los contratos comerciales	126
63. Contratos por fax	126
64. Definición de dispositivos electrónicos	127
65. Terminología empleada	128
a) Informática	128
b) Telemática	128
c) Autopista informática	129
d) “Link agreement” o contrato de enlace	130
66. Contratación por ordenadores	130
a)¿Qués es un ordenador?	132
b) ¿Qué son los chips?	132
c) ¿Cómo se enlazan los ordenadores entre sí?	132
d) Comunicación por ordenadores a través del espacio	133
e) Contratos concluidos por ordenadores	133
1) Cuándo el empleo dela computadora incide directamente en el proceso de formación de la voluntad negocial	133
2) La computadora como lugar de encuentro de la voluntad ya perfeccionada	135
3) Características que presentan los contratos celebrados mediante ordenadores	135
4) Dificultades que puede presentar la contratación por ordenadores	135
5) Formación de contrato por ordenadores. Lugar y momento	137
67. Celebración de contratos por medios electrónicos	137
68. La prueba de los contratos celebrados por medios electrónicos	139
69. ¿Qué se entiende por documento electrónico?	140
a) Documentos electrónicos en sentido amplio	140
b) Documentos electrónicos en sentido estricto	140
c) Su alcance como documento jurídico	141
d) Legislación argentina sobre “documento digital” y “documento electrónico”	141
e) Método para evitar; dentro de ciertos límites	142
f) Su consideración como documento escrito	142
g) Limitaciones del documento electrónico	143
70. Problemas que se plantean en los contratos celebrados por medios electrónicos	143
a) El documento y la firma manuscrita	143
b) Firma electrónica. Nuevos conceptos	144
1) ¿Firma digital o firma electrónica?	144
2) Legislación argentina	145
71. Prueba de firma	146
72. Legislación comparada	150

CAPITULO II CONTRATACIÓN MASIVA

A) EL CONTRATO DE MASA (MASIVO O EN SERIE) FRENTE AL CONCEPTO CLÁSICO DE CONTRATO

1) CONSIDERACIONES GENERALES

73. Aparición del contrato en masa	153
74. Nueva caracterización del contrato comercial	154
75. El comercio y las normas del Código Civil sobre contratos	155
76. Operación de masa (o en masa)	155
77. Necesidad de un nuevo enfoque jurídico del tráfico en masa	156
78. ¿Hacia un nuevo derecho contractual?	156
79. Contratos negociados y contratos no negociados	158
80. Contratos paritarios y no paritarios	160
81. Contratos negociados en el campo del derecho mercantil	160
a) Margen de vigencia del contrato negociado en el comercio actual	160
b) Contratos no negociados: de “modo absoluto” y de “modo relativo”	161
82. Cuestiones que plantea la contratación en masa. Base de las relaciones mercantiles	161
83. La costumbre jurídica como fuente del derecho	161
a) La costumbre y el derecho comercial	162
b) El “ius mercatorum” (“lex mercatoria”)	163
c) La costumbre en el derecho positivo argentino	164
d) Prueba de la costumbre	164
84. Las costumbres y los términos utilizados en el comercio internacional	165
a) “Incoterms”	165
b) Los “Incoterms” 1953 y la revisión de 2000	166
c) Expresiones comprendidas en los “Incoterms”	166

2) PRINCIPALES CUESTIONES QUE DIFERENCIAN AL CONTRATO COMERCIAL EN MASA DEL CONTRATO CIVIL

85. Introducción	168
86. ¿Existe una obligación de contratar?	168
a) Derecho francés	168
b) Derecho italiano	169
c) Derecho argentino	169
87. Consentimiento en el contrato comercial	169
88. Consentimiento en su mínima expresión	170
89. El silencio en los contratos donde una de las partes es empresa	170
90. La publicidad como determinante de la contratación en el comercio actual	172
a) Influencia en las contrataciones en masa	173
b) Publicidad y lealtad comercial	173
c) Publicidad y condiciones generales de contratación	173
d) Efectos vinculantes de la publicidad	174
91. Legitimación para contratar en nombre de la empresa	174
a) Criterio más amplio acerca de la legitimación para contratar en nombre de la empresa	177
b) Autorización, poder de disposición y asentimiento	178
c) Teoría de la apariencia	179
d) Supuestos en los que se aplica la teoría de la apariencia	181
92. El artículo 58 de la ley 19.550. Facultades de los administradores y representantes de las sociedades comerciales	182
93. Los menores en la contratación mercantil	184
a) Contratos celebrados por menores adultos	186
b) El menor como locador de servicios o de obra	186
94. La prueba en los contratos comerciales	187
a) Forma y prueba de los contratos comerciales	187
b) Disposiciones del Código de Comercio sobre forma y prueba de los contratos	188
c) Valor probatorio de los tique, billetes aéreos, entradas para espectáculos, etcétera	189
d) ¿Cuál es su valor probatorio?	189
e) Prueba de los contratos según la jurisprudencia	189

B) INTERPRETACIÓN DE LOS CONTRATOS COMERCIALES EN EL TRÁFICO EN MASA. CLÁUSULAS ABUSIVAS

95. El problema	190
96. Cláusulas abusivas	192
97. Diversos casos de cláusulas abusivas	194
98. Cláusulas que permiten modificar la prestación que naturalmente está a cargo del empresario	194
99. Principio de razonabilidad en el cumplimiento de la prestación	195
100. Cláusulas sobre el precio	195
a) Facultad de modificar ulteriormente los precios originales	196
b) Imposibilidad de verificar la exactitud del monto facturado	197
101. Cláusulas que restringen la libertad de contratar con terceros	198
102. Cláusulas que permiten alterar unilateralmente el contenido del contrato	198
103. Facultad de resolver discrecionalmente al contrato	198
104. Cláusulas de inenajenabilidad	199
105. Cláusulas de exclusividad	199
106. Cláusulas de prórroga automática del contrato	199
107. Cláusulas que limitan o exoneran de responsabilidad a la empresa	200
108. Prórroga de jurisdicción	202
109. Otras causales de nulidad de cláusulas predispuestas	203
110. Reglas de interpretación de los contratos y de las cláusulas abusivas	204
111. Reglas sobre interpretación de los contratos. El principio básico en los contratos negociados	204
112. Características que presentan la interpretación de contratos de cláusulas predispuestas. Interpretación de las condiciones generales.	204
113. La buena fe como principio rector	207
114. Cláusulas abusivas en el tráfico en masa y orden público económico	208
115. Interpretación en contra del estipulante	208
116. El principio “in dubio contra stipulatorem” en el derecho argentino	208
117. Nuestra jurisprudencia	209
118. Prioridad de la “cláusula negociada en particular” sobre las condiciones generales	210
119. Interpretación y control del contenido de las cláusulas predispuestas y particularmente de las que conforman las condiciones generales	211
120. Soluciones en el derecho actual	211

CAPÍTULO IV RESPONSABILIDAD DE PRODUCTORES Y PROVEEDORES EN LA CONTRATACIÓN MERCANTIL A) Los productos elaborados

132. La producción de bienes	261
133. Régimen de responsabilidad en la ley 24.240	262
a) Necesidad de una regulación explícita	263
b) El tema de nuestro país	263
c) Responsabilidad objetiva como principio rector en esta materia	264
134. Responsabilidad por los “productos elaborados”	264
135. Principio general. ¿Qué se entiende por producto elaborado?	265
136. Concepto de vicio y defecto de productos elaborados frente a los vicios	267
	268
	268
	269
	270
	270
	270
	270
	270
	272
	272
	273
	273
	273
	273
	275
	275
	276
	276
	276
	277
	279

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