Descripción
ÍNDICE GENERAL
CAPÍTULO I
IMPORTANCIA Y DEFINICIÓN
DE LAS PRUEBAS JUDICIALES
| 1. La noción de prueba trasciende el campo del derecho | 1 |
| 2. Método general para la reconstrucción de cosas, hechos o actos y el judicial probatorio | 3 |
| 3. Importancia de la prueba en el derecho y en el proceso | 4 |
| 4. Qué se entiende por pruebas judiciales. Su diferencia con el derecho probatorio | 7 |
| 5. ¿Existe una teoría general de la prueba, aplicable a los procesos civil, penal, laboral, contencioso administrativo, etc.? | 8 |
CAPÍTULO II
NOCIÓN O CONCEPTO DE LA PRUEBA.
EL DERECHO SUBJETIVO DE PROBAR
| 6. Naturaleza jurídica del acto probatorio | 11 |
| 7. Concepto o noción procesal de la prueba | 12 |
| 8. Los tres aspectos de la noción de prueba judicial | 19 |
| 9. Diferencia entre prueba y medio de prueba | 20 |
| 10. Qué se entiende por “probar” en el lenguaje común y en derecho procesal | 20 |
| 11. Nuestras definiciones | 24 |
| 12. El derecho subjetivo de probar | 26 |
CAPÍTULO III
NATURALEZA DEL DERECHO PROBATORIO
Y DE LAS NORMAS SOBRE PRUEBAS JUDICIALES
| 13. Diversas teorías | 33 |
| a) Primera tesis. Las normas sobre pruebas forman parte exclusivamente del derecho material . | 33 |
| b) Segunda tesis. Las normas sobre pruebas son de naturaleza mixta (procesal y material) | 33 |
| c) Tercera tesis. Las normas sobre pruebas son de naturaleza exclusivamente procesal | 36 |
| d) Cuarta tesis. Las normas sobre pruebas se dividen en dos ramas, procesal y material, cada una con su naturaleza propia | 37 |
| e) Quinta tesis. Las normas sobre pruebas pertenecen al llamado “derecho justicial”. Noción del derecho justicial | 38 |
| 14. Nuestro concepto | 42 |
CAPÍTULO IV
BREVE HISTORIA DE LAS PRUEBAS JUDICIALES
| 15. Diversas fases en su evolución | 47 |
| 16. Las pruebas judiciales en Grecia y Roma | 48 |
| a) En la fase del antiguo proceso romano o “per legis actiones” | 49 |
| b) Durante el Imperio aparece la fase del procedimiento “extra ordinem” | 49 |
| c) Por último, en el “período justinianeo” | 50 |
| 17. Las pruebas judiciales en la Europa posterior al Imperio romano | 51 |
| a) La fase étnica o primitiva | 51 |
| b) La llamada fase religiosa o mística | 51 |
| c) La fase legal, mejor denominada del sistema de la tarifa legal | 53 |
| d) La fase sentimental, mejor denominada de la convicción moral | 56 |
| e) La fase científica | 58 |
| 18. Evolución del concepto de prueba judicial en el derecho clásico y moderno | 58 |
| 19. Características de los procesos acusatorio e inquisitorio | 63 |
| I. Características del proceso acusatorio | 63 |
| II. Características del proceso inquisitorio | 65 |
| 20. Los modernos procesos mixtos | 66 |
| I. El proceso penal moderno | 66 |
| II. El proceso civil moderno | 67 |
| III. El proceso laboral | 69 |
| IV. Los procesos contencioso administrativo, fiscal y aduanero | 69 |
CAPÍTULO V
LOS DOS SISTEMAS FUNDAMENTALES PARA
LA REGULACIÓN DE LA PRUEBA JUDICIAL
| 21. Sistema dispositivo o inquisitivo | 71 |
| 22. Los dos aspectos del principio dispositivo | 71 |
| 23. Objeciones al proceso civil inquisitivo, en materia de pruebas, y su refutación | 74 |
| 24. Países que lo han consagrado | 76 |
| 25. Sistemas de la tarifa legal o de la libre valoración de las pruebas por el juez | 77 |
| 26. La tarifa legal, mal llamada sistema de las pruebas legales o prueba formal. Qué debe entenderse por “prueba legal” y por “prueba formal” | 77 |
| a) No existe un sistema mixto | 79 |
| b) La motivación de la sentencia no es característica de la tarifa legal | 80 |
| c) Justificación histórica del sistema de la tarifa legal | 81 |
| d) Ventajas o beneficios del sistema de la tarifa legal | 82 |
| e) Desventajas o inconvenientes de la tarifa legal | 86 |
| 27. Sistema de la libre apreciación de las pruebas | 87 |
| a) Las distintas denominaciones | 88 |
| b) Las formalidades procesales para la validez de la prueba no son limitaciones al sistema de la libre apreciación | 93 |
| c) Tampoco es esencial para el sistema la libertad de medios de prueba | 95 |
| d) Las reglas sobre carga de la prueba no afectan la libre apreciación | 96 |
| e) Las normas contenidas en los códigos sustanciales, sobre formalidades para la validez de ciertos actos o contratos, no excluyen la libre apreciación procesal |
96 |
| f) Origen histórico del concepto “reglas de la sana crítica” | 97 |
| g) Inconvenientes que suelen señalársele a la libre apreciación y su refutación | 98 |
| h) La opinión de los procesalistas modernos sobre la libre apreciación | 100 |
| i) Nuestro concepto | 101 |
| j) Países que han consagrado la libre apreciación | 102 |
| j) Países que han consagrado la libre apreciación ………………………………….. 102 k) Necesaria aclaración sobre el alcance de la libertad de apreciación en el proceso civil |
102 |
| 28. Independencia de los dos sistemas: inquisitivo o dispositivo, y tarifa legal o libre apreciación |
102 |
| 29. Conclusiones sobre este capítulo | 103 |
CAPÍTULO VI
PRINCIPIOS GENERALES DE LA PRUEBA JUDICIAL
| 30. Existen principios generales aplicables a la prueba civil, penal, laboral o administrativa | 107 |
| 31. Cuáles pueden ser estos principios | 107 |
| a) Principio de la necesidad de la prueba y de la prohibición de aplicar el conocimiento privado del juez sobre los hechos | 107 |
| b) Principio de la eficacia jurídica y legal de la prueba | 109 |
| c) Principio de la unidad de la prueba | 110 |
| d) Principio de la comunidad de la prueba, tambiée) Principio del interés público de la función de la prueba | 110 |
| e) Principio del interés público de la función de la prueba | 111 |
| f) Principio de la lealtad y probidad o veracidad de las pruebas | 113 |
| g) Principio de la contradicción de la prueba | 115 |
| h) Principio de igualdad de oportunidades para la prueba | 116 |
| i) Principio de la publicidad de la prueba | 117 |
| j) Principio de la formalidad y legitimidad de la prueba . | 117 |
| k) Principio de la legitimación para la prueba | 118 |
| l) Principio de la preclusión de la prueba | 119 |
| ll) Principio de la inmediación y de la dirección del juez en la producción de la prueba | 120 |
| m) Principio de la imparcialidad del juez en la dirección y apreciación de la prueba | 122 |
| n) Principio de la originalidad de la prueba | 122 |
| ñ) Principio de la concentración de la prueba | 123 |
| o) Principio de la libertad de la prueba | 123 |
| p) Principio de la pertinencia, idoneidad o conducencia y utilidad de la prueba | 125 |
| q) Principio de la naturalidad o espontaneidad y licitud de la prueba y del respeto a la persona humana | 126 |
| r) Principio de la obtención coactiva de los medios materiales de prueba | 128 |
| s) Principio de la inmaculación de la prueba | 129 |
| t) Principio de la evaluación o apreciación de la prueba | 130 |
| u) Principio de la carga de la prueba y de la autorresponsabilidad de las partes por su inactividad | 131 |
| v) Principio de la oralidad en la práctica de la prueba | 131 |
| w) Principio inquisitivo en la obtención de la prueba | 132 |
| x) Principio de la no disponibilidad e irrenunciabilidad de la prueba | 132 |
| y) Principio de la gratuidad de la prueba | 132 |
| 32. Conclusión sobre este capítulo | 133 |
| 32 bis. El sistema probatorio colombiano y los nuevos códigos de procedimiento | 133 |
CAPÍTULO VII
OBJETO DE LA PRUEBA JUDICIAL.
QUÉ PUEDE SER PROBADO
| 33. Conveniencia de distinguir adecuadamente las nociones de objeto, tema o necesidad y carga de la prueba | 135 |
| a) Por objeto | 135 |
| b) Por necesidad | 135 |
| c) La carga de la prueba | 135 |
| 34. Estrecha relación entre las nociones de prueba y objeto de la prueba | 137 |
| 35. Noción de objeto de la prueba en las doctrinas europea y americana | 137 |
| I. Autores que confunden objeto y tema o necesidad de la prueba | 138 |
| II. Autores que distinguen el objeto y la necesidad de la prueba | 139 |
| 36. Qué es, en definitiva, objeto de prueba judicial | 147 |
| 37. Qué se entiende por “hechos” como objeto de la prueba judicial | 150 |
| a) Conductas humanas | 152 |
| b) Hechos de la naturaleza | 153 |
| c) Cosas u objetos materiales y aspectos de la realidad material | 153 |
| d) La persona humana | 155 |
| e) Estados o hechos psíquicos o internos del hombre | 155 |
| 38. La noción de objeto concreto de prueba judicial, en oposición a objeto abstracto | 157 |
| 39. El problema de los juicios como objeto de prueba judicia | 158 |
| 40. ¿Son las reglas o máximas de la experiencia objeto de prueba? | 163 |
| 41. Las normas o reglas jurídicas como objeto de prueba judicial | 172 |
| 42. Cuestiones de hecho y de derecho en relación con la prueba judicial | 175 |
CAPÍTULO VIII
TEMA O NECESIDAD DE PRUEBA. HECHOS QUE DEBEN
PROBARSE O QUE ESTÁN EXENTOS DE PRUEBA
EN CADA PROCESO
| 43. Qué debe entenderse por tema o necesidad de prueba (“thema probandum”). Diferencia con objeto y carga |
177 |
| 44. Hechos que necesitan probarse o que constituyen el tema de prueba en cada proceso; afirmación, admisión y discusión de los hechos |
179 |
| 45. Las normas jurídicas como tema de prueba judicial (cuándo hay necesidad de probarlas) | 184 |
| a) Normas legales nacionales para el territorio del Estado | 184 |
| b) Normas nacionales escritas de vigencia local o seccional | 184 |
| c) Normas consuetudinarias nacionales | 186 |
| d) Normas legales o consuetudinarias extranjeras | 189 |
| e) Las reglas o máximas de experiencia | 191 |
| f) Conclusión sobre este número | 191 |
| 46. Hechos que no necesitan prueba, a pesar de ser parte del presupuesto de hecho de pretensiones y excepciones | 192 |
| a) Hechos confesados o admitidos por ambas partes | 192 |
| b) Hechos presumidos legalmente | 194 |
| c) Hechos cuya prueba prohíbe la ley | 195 |
| d) Hechos materia de cosa juzgada o de decisión prejudicial | 195 |
| e) Hechos inconducentes, no pertinentes o irrelevantes e imposibles | 195 |
| f) Los hechos indefinidos | 196 |
| g) Los hechos notorios | 203 |
| 47. El concepto de notoriedad. Diferencia con el conocimiento privado del juez | 211 |
| a) La doctrina alemana | 211 |
| b) La doctrina italiana | 213 |
| c) La doctrina española | 215 |
| d) La doctrina sudamericana | 216 |
| e) Conclusión sobre la doctrina europea y americana | 217 |
| 48. La llamada notoriedad judicial | 220 |
| 49. Son diferentes las nociones de notoriedad y de máximas o reglas de experiencia | 222 |
| 50. El conocimiento privado del juez; diferencia con la notoriedad general y judicial | 222 |
| 51. La notoriedad es algo muy diferente a la fama y el rumor públicos | 223 |
| 52. El caso especial de la notoriedad como causa o fuente de un derecho material | 224 |
CAPÍTULO IX
DEL FIN DE LA PRUEBA JUDICIAL
| 53. Diferencia entre objeto y fin de la prueba | 227 |
| 54. Diversos puntos de vista para el planteamiento de esta cuestión | 227 |
| 55. Diversas teorías sobre el fin de la prueba judicial | 228 |
| a) Doctrina que le asigna a la prueba judicial el fin de establecer la verdad | 228 |
| b) Teoría que reconoce como fin de la prueba judicial el obtener el convencimiento o la certeza subjetiva del juez | 231 |
| c) La tesis que ve como fin de la prueba la fijación de los hechos del proceso | 236 |
| d) Nuestro concepto . | 238 |
| 56. Resultado de la prueba | 242 |
CAPÍTULO X
SUJETOS Y ÓRGANOS DE LA ACTIVIDAD PROBATORIA
| 57. La actividad probatoria se realiza por diversos sujetos | 245 |
| 58. No existen propiamente sujetos activos y pasivos de la prueba | 245 |
| 59. Órganos de la actividad probatoria | 246 |
| 60. Diversos sujetos de la actividad probatoria | 248 |
| a) Sujetos de la proposición de la prueba o proponentes | 248 |
| b) Sujetos de la ordenación y admisión de la prueba u ordenadores | 251 |
| c) Sujetos de la recepción de la prueba o receptores | 251 |
| d) Sujetos de la práctica de la prueba o ejecutores | 252 |
| e) Sujetos de la contradicción de la prueba o contradictores | 252 |
| f) Sujetos destinatarios de la prueba | 252 |
| g) Sujetos de la valoración o apreciación de la prueba | 253 |
| h) Sujetos de la asunción de la prueba o asunsores | 254 |
| 61. El caso de los árbitros | 254 |
CAPÍTULO XI
FUENTES, MOTIVOS O ARGUMENTOS Y MATERIA
O FORMAS DE EXPRESIÓN DE LA PRUEBA
| 62. La noción de fuentes de la prueba | 255 |
| 63. Diferencia entre fuente y medio de prueba | 258 |
| 64. Motivos, argumentos o fundamentos de prueba. Su diferencia con fuentes y medios de prueba | 259 |
| 65. Materia o formas de expresión de la prueba | 261 |
| 66. Procedimientos probatorios | 261 |
CAPÍTULO XII
FASES Y ETAPAS DE LA ACTIVIDAD
PROBATORIA EN EL PROCESO
| 67. Las varias fases y etapas de la actividad probatoria en el proceso | 263 |
| 68. La producción u obtención de la prueba y sus requisitos | 264 |
| I. Requisitos intrínsecos | 264 |
| II. Requisitos extrínsecos | 264 |
| 69. Averiguación o investigación de la prueba | 265 |
| 70. Aseguramiento o defensa de la prueba | 265 |
| a) Apoderamiento material preventivo de cosas | 266 |
| b) Recepción anticipada o prejudicial de la prueba | 266 |
| c) Coerción oficial para la práctica | 266 |
| 71. Proposición y presentación de la prueba | 266 |
| 72. Admisión y ordenación de la prueba | 268 |
| 73. Recepción o práctica de la prueba | 270 |
| 74. La asunción de la prueba | 272 |
CAPÍTULO XIII
LA VALORACIÓN O APRECIACIÓN DE LA PRUEBA
| 75. Qué se entiende por valoración o apreciación de la prueba judicial | 273 |
| 76. Los dos sistemas fundamentales para la apreciación de la prueba | 274 |
| 77. Las diversas operaciones del proceso mental de valorización o apreciación de la prueba | 275 |
| a) Los tres aspectos básicos de la función valorativa: percepción, representación o reconstrucción y razonamiento | 275 |
| b) La fundamental función de la lógica | 278 |
| c) Pero al lado de la razón y la lógica, actúan la imaginación, la psicología y la sociología, además de otros conocimientos científicos y técnicos | 281 |
| d) También existe una actividad de la voluntad . | 284 |
| 78. Naturaleza de las reglas de apreciación | 285 |
| 79. Solo el juez es sujeto de la actividad valorativa de la prueba | 287 |
| 80. Momento en que se ejerce la actividad valorativa | 288 |
| 81. Fin de la apreciación o valoración de la prueba | 288 |
| 82. Unidad y comunidad de la prueba y apreciación global o de conjunto | 289 |
| 83. Diversas maneras para concebir el trabajo de valoración del juez | 294 |
| 84. Crítica subjetiva o intrínseca y objetiva o extrínseca de los medios de prueba | 295 |
| 85. Fuerza o valor probatorio de los medios de prueba | 297 |
| 86. Qué se entiende por argumentos de prueba | 300 |
| 87. Grados y límites de la fuerza o el valor probatorio | 300 |
| 88. Apreciación de la prueba de hechos imposibles, improbables o difíciles de probar | 302 |
| 89. Resultado final de la valoración de la prueba | 304 |
| 90. Efectos de la no convicción o ausencia de certeza, en el proceso civil | 306 |
| 91. Casos en que se atenúa el grado de convicción de la prueba. La atendibilidad o la simple justificación del hecho. Prueba sumaria y prueba “prima facie” | 309 |
| 92. Diferencia entre eficacia probatoria y fuerza obligatoria de ciertos medios, según la persona contra quien se oponen |
311 |
| 93. La inevitable posibilidad de error judicial en la apreciación de la prueba y el necesario carácter objetivo y social que debe tener | 312 |
CAPÍTULO XIV
REQUISITOS INTRÍNSECOS Y EXTRÍNSECOS
DE LOS ACTOS DE PRUEBA
| 94. Cuáles son estos requisitos | 319 |
| 95. La noción de conducencia de la prueba. Diferencias con su admisibilidad y su eficacia | 321 |
| 96. La pertinencia o relevancia de la prueba, o, mejor dicho, del hecho objeto de esta | 324 |
| a) Es requisito para que el hecho pueda ser objeto concreto de prueba, en un proceso determinado | 326 |
| b) Es requisito para que el hecho esté incluido en el tema de prueba de cada proceso | 326 |
| c) No se confunde con la utilidad de la prueba | 326 |
| d) Corresponde al juez apreciarla y es cuestión de hecho | 326 |
| e) En qué momento debe examinarse | 327 |
| f) La pertinencia puede ser mediata o directa e inmediata o indirecta, y debe apreciarse con un criterio amplio | 327 |
| g) No se requiere que el hecho haya sido alegado en la demanda o en los escritos de excepciones | 329 |
| h) El caso de los hechos imposibles o inverosímiles | 330 |
| i) El caso de los hechos inmorales y de prohibida investigación | 331 |
| 97. El requisito de la utilidad de la prueba | 331 |
| a) Pruebas de hechos imposibles e inverosímiles | 331 |
| b) Imposibilidad del medio probatorio propuesto con relación al hecho por probar | 326 |
| c) Imposibilidad jurídica del hecho en razón de una presunción de derecho | 333 |
| d) Prohibición legal para investigar el hecho o utilizar el medio propuesto con relación al hecho por probar y exigencia de uno diferente | 334 |
| e) Medios diferentes para probar en contrario de lo que aparece en el exigido por la ley para ese hecho . | 334 |
| f) Pruebas pedidas para demostrar un hecho que goza de presunción legalo de derecho | 334 |
| g) Pruebas para establecer o desvirtuar hechos declarados en sentencia anterior con valor de cosa juzgada | 335 |
| h) Pruebas de hechos notorios e indefinidos | 335 |
| i) Hechos probados ya plenamente por otros medios | 336 |
| j) Hechos admitidos o confesados por ambas partes | 336 |
| k) Hechos no alegados en la demanda ni en su contestación o en los escritos de excepciones | 337 |
| l) Pruebas simultáneas para un mismo fin u opuestas entre sí | 337 |
| 98. Ausencia de prohibición legal para investigar el hecho | 338 |
| 99. Oportunidad procesal o ausencia de preclusión | 339 |
| 100. Formalidades procesales para la validez de la prueba | 340 |
| 101. Legitimación y postulación para la prueba | 342 |
| 102. Competencia del juez de la causa o del comisionado, según el caso | 343 |
| 103. Capacidad para el acto de prueba y ausencia de impedimentos y de vicios de voluntad en los sujetos u órganos |
344 |
CAPÍTULO XV
DE LA PRUEBA TRASLADADA
Y SUS REQUISITOS ESPECIALES
| 104. Qué es prueba trasladada | 349 |
| 105. Pruebas practicadas en procesos entre las mismas partes o entre partes total o parcialmente distintas | 349 |
| 106. Cuándo es posible la ratificación y en qué consiste | 350 |
| 107. No puede suplirse el traslado de la prueba con la relación y las conclusiones que sobre ella aparezcan en las motivaciones de una sentencia anterior entre las mismas partes | 351 |
| 108. Pruebas practicadas extrajuicio | 351 |
| 109. Pruebas practicadas en un proceso anulado | 351 |
| 110. El caso de la acumulación de procesos | 354 |
| 111. Pruebas de un proceso penal o de otra jurisdicción no civil | 355 |
| 112. Pruebas de proceso caducado o terminado | 356 |
| 113. Pruebas en proceso terminado por desistimiento. Transacción o arbitramento | 357 |
| 114. Pruebas de proceso extranjero | 358 |
| 115. Requisitos de las copias para el traslado de pruebas | 358 |
CAPÍTULO XVI
VIGENCIA DE LA LEY SOBRE PRUEBAS
EN EL TIEMPO Y EN EL ESPACIO
| 116. La vigencia de la ley sobre pruebas no es siempre la de la ley procesal en general | 361 |
| 117. Vigencia en el tiempo de la ley sobre pruebas | 361 |
| a) Leyes sobre admisibilidad procesal de los medios de la prueba | 362 |
| b) Leyes sobre formalidades para la presentación o solicitud, decreto y práctica de las pruebas | 363 |
| c) Leyes reguladoras del valor de convicción de cada medio, o del conjunto llevado al proceso | 363 |
| d) Leyes que modifican los medios exigidos para establecer ciertos hechos | 365 |
| e) Leyes que determinan los medios necesarios para la validez o existencia de ciertos actos jurídicos materiales, es decir, “ad substantiam actus” | 368 |
| f) Vigencia de las leyes sobre carga de la prueba y presunciones | 370 |
| 118. Vigencia de la ley sobre pruebas en el espacio | 371 |
CAPÍTULO XVII
LA NOCIÓN DE CARGA PROCESAL EN GENERAL
Y DE CARGA DE LA PRUEBA EN PARTICULAR
| 119. La noción de carga procesal en la teoría general del derecho | 375 |
| 120. Planteamiento del problema | 376 |
| 121. Diversas teorías sobre la noción de carga procesal | 378 |
| a) Tesis según la cual la carga es una categoría de obligación | 378 |
| b) Tesis que considera la carga como un vínculo jurídico impuesto para la protección del interés público | 380 |
| c) Tesis que define la carga como un deber libre | 380 |
| d) Tesis que radica la noción de carga en la titularidad del interés que existe en su observancia | 381 |
| e) Tesis que diferencia la carga de la obligación, y que, no obstante, la coloca en el grupo de las relaciones jurídicas pasivas, como acto jurídicamente necesario, pero en interés propio, cuya inejecución, siendo lícita, acarrea sanción económica | 382 |
| f) Tesis que distingue la carga de la obligación y el diferente interés que en ellas radica, le da mayor realce a la libertad del sujeto de la primera, pero le asigna el carácter de imperativo del propio interés |
388 |
| g) Tesis que considera la carga como una facultad o poder de obrar libremente en beneficio propio, siendo lícito abstenerse de hacerlo y, por tanto, sin que haya coacción ni sanción, y sin que exista un derecho de otro a exigir su observancia | 390 |
| h) Nuestro concepto | 396 |
| 122. Breve historia de la noción de carga de la prueba | 401 |
| 123. Qué debe entenderse por carga de la prueba | 405 |
| 124. Aspectos subjetivo y concreto, objetivo y abstracto de la carga de la prueba | 408 |
| 125. Crítica a la clasificación de la carga de la prueba en subjetiva y objetiva, concreta y abstracta, formal y material | 410 |
| a) Carga de la prueba subjetiva y objetiva | 411 |
| b) Carga abstracta y concreta de la prueba | 416 |
| c) Carga de la prueba formal y material | 419 |
| 126. Características esenciales de la regla sobre la carga de la prueba | 419 |
| a) Forma parte de la teoría general de la aplicación del derecho | 420 |
| b) Es una regla general para toda clase de procesos | 420 |
| c) Contiene una regla de juicio para el juez y una pauta para la actividad probatoria de las partes | 420 |
| d) No determina quién debe llevar la prueba, sino quién asume el riesgo de que no se produzca | 421 |
| e) Debe ser una regla objetiva consagrada en la ley | 421 |
| f) Su aplicación constituye una cuestión de derecho | 422 |
| g) Debe apreciarse con un criterio objetivo. Los casos de dificultad, imposibilidad y obstrucción de la prueba | 422 |
| h) Es una regla sustitutiva o sucedánea de la la prueba y, por tanto, eventual | 424 |
| i) Solo se aplica por el juez a hechos alegados y controvertidos (lo segundo, si la ley admite para ellos la prueba de confesión) y no exentos de prueba | 425 |
| j) Su influencia se extiende a todo el proceso, pero se aplica por el juez en el momento de decidir | 426 |
| k) Regula la premisa menor del llamado silogismo judicial | 427 |
| l) Es independiente del sistema de valoración de las pruebas y de los deberes de veracidad, lealtad y probidad que tienen las partes | 427 |
| ll) Se determina no solo por la situación inicial del proceso, sino por circunstancias posteriores | 428 |
| m) Tiene aplicación no solo a las cuestiones sustanciales discutidas en el proceso, sino también a otras de carácter procesa | 428 |
| n) Se diferencia del objeto y del tema o necesidad de la prueba . | 429 |
| o) Es una noción compleja | 429 |
| p) Está consagrada en todos los códigos sustanciales y de procedimiento, expresa o implícitamente | 429 |
| 127. Importancia de la noción de carga de la prueba | 429 |
| 128. Fundamento de la noción de carga de la prueba y de su distribución | 430 |
| 129. Criterio o regla general de distribución de la carga de la prueba | 432 |
| a) Tesis que impone al actor la carga de probar, pero le da este carácter al demandado que excepciona | 433 |
| b) Teoría que impone la prueba a quien afirma y que exime de ella a quien niega | 435 |
| c) Tesis que exige al demandante probar los hechos en que se basan sus pretensiones y al demandado los que fundamentan sus excepciones | 440 |
| d) Teoría de lo normal y lo anormal (regla y excepción) | 440 |
| e) Teoría que impone la prueba a quien pretenda innovar | 442 |
| f) Teoría que recurre a la naturaleza constitutiva, o por el contrario, extintiva, invalidativa o impeditiva de los hechos | 444 |
| g) Teoría que impone a cada parte la carga de probar los presupuestos o supuestos de hecho, de la norma jurídica que le es favorable | 451 |
| h) Teoría que distribuye la carga de probar según la posición de las partes respecto del efecto jurídico perseguido | 458 |
| 130. Nuestro concepto | 462 |
| 1) No se trata de fijar quién debe llevar la prueba, sino quién asume el riesgo de que falte | 462 |
| 2) Los criterios de la normalidad y la innovación solo sirven como guías de una política legislativa | 463 |
| 3) Las máximas romanas “onus probandi incumbit actore, reus in excipiendo fit actor” y “ei incumbit probatio qui dicit, non qui negat” y sus equivalentes, pueden adaptarse a los conceptos modernos | 463 |
| 4) El criterio de lo constitutivo o impeditivo o extintivo, no sirve para elaborar la regla general | 464 |
| 5) Cuál es el criterio correcto | 465 |
| 6) La regla general para su distribución | 468 |
| 131. Carácter procesal de las normas sobre carga de la prueba | 471 |
| 132. Casos concretos sobre carga de la prueba | 472 |
| a) Cuando se alega expresa o implícitamente que no existen personas con mejor o igual derecho a recibir lo pretendido | 472 |
| b) Carga de la prueba del dolo, de la buena y la mala fe, del error, la violencia y la ignorancia | 472 |
| c) Carga de la prueba de la culpa | 473 |
| d) Carga de la prueba del nacimiento de obligaciones y de su cumplimiento o incumplimiento | 475 |
| e) El caso especial de los vicios ocultos de la cosa vendida o arrendada | 477 |
| f) Carga de la prueba de la inaplicación de las normas legales supletorias o subsidiarias | 478 |
| g) La carga de probar la falsedad o autenticidad de documentos | 479 |
| h) La carga de la prueba en materia de prescripción | 479 |
| i) La carga de la prueba en los juicios reivindicatorios. | 480 |
| j) La carga de la prueba en los juicios de petición de herencia | 481 |
| k) La carga de la prueba en los juicios posesorios | 482 |
| l) La carga de la prueba en los procesos ejecutivos y similares | 482 |
| m) La carga de la prueba en los procesos sobre simulación o nulidad de contratos | 484 |
| n) La carga de la prueba en el caso de las negaciones | 485 |
| o) La carga de la prueba en las acciones de declaración negativa | 486 |
| p) La carga de la prueba en los casos de afirmaciones indefinidas | 487 |
| q) La carga de la prueba en cuestiones procesales | 487 |
| r) Observación final: la regla general del artículo 177 del Código de Procedimiento Civil colombiano | 488 |
CAPÍTULO XVIII
VALOR DE LOS PACTOS
O CONTRATOS SOBRE PRUEBAS
| 133. Diversos pactos o contratos sobre pruebas | 489 |
| 134. La opinión de los autores sobre estos pactos o contratos | 489 |
| 135. Nuestro concepto | 494 |
CAPÍTULO XIX
CLASIFICACIÓN DE LAS PRUEBAS JUDICIALES
| 136. Diversos criterios para clasificar las pruebas judiciales | 497 |
| 137. La clasificación principal o verdadera | 497 |
| a) Según su objeto (pruebas directas e indirectas; pruebas principales o accesorias) | 497 |
| b) Según su forma (pruebas escritas y orales) | 503 |
| c) Según su estructura o naturaleza (pruebas personales y reales o materiales) | 504 |
| d) Según su función (pruebas históricas y críticas o lógicas) | 504 |
| e) Según su finalidad (prueba de cargo y de descargo o contraprueba; pruebas formales y sustanciales) | 506 |
| f) Según su resultado (pruebas plenas, perfectas o completas, e imperfectas o incompletas, mal llamadas también semiplenas; pruebas veraces y falsas) | 508 |
| g) Según el grado o categoría (pruebas primarias o de primer grado y secundarias o de grado posterior; principales y supletorias) . | 510 |
| h) Según los sujetos proponentes de la prueba (prueba de oficio, de partes y de terceros) | 512 |
| i) Según la oportunidad o el momento en que se producen (procesales o judiciales y extrajudiciales; preconstituidas y casuales) | 513 |
| j) Según su contradicción (sumarias o controvertidas) | 513 |
| k) Según su utilidad (pruebas conducentes e inconducentes, pertinentes e impertinentes o irrelevantes, útiles e inútiles, posibles e imposibles) | 514 |
| l) Según sus relaciones con otras pruebas (pruebas simples y compuestas o complejas; concurrentes y contrapuestas) . | 515 |
| m) Según su licitud o ilicitud (pruebas lícitas e ilícitas) | 516 |
| 138. Clasificación secundaria o accesoria | 526 |
CAPÍTULO XX
DE LOS DIVERSOS MEDIOS DE PRUEBA
| 139. La noción de medio de prueba. Su diferencia con fuente y motivo o argumento | 527 |
| 140. Los medios de prueba ¿deben ser libres o taxativamente determinados? | 530 |
| 141. Clasificación de los medios de prueba | 532 |
| 142. ¿La enumeración legal de los medios de prueba tiene carácter exhaustivo? | 534 |
| 143. Inadmisibilidad de medios convencionales | 535 |
| 144. El conocimiento privado del juez no es medio de prueba | 536 |
| 145. Distinción entre medio y sucedáneo de prueba | 536 |
CAPÍTULO XXI
DECLARACIÓN DE PARTE Y PRUEBA DE CONFESIÓN
| 146. Del testimonio en general, como fuente de prueba | 539 |
| 147. La declaración de parte como acto procesal | 540 |
| a) Declaraciones procesales y extraprocesales de parte | 540 |
| b) Declaraciones documentales y orales de parte | 540 |
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