TEORÍA GENERAL DE LA PRUEBA JUDICIAL (2 TOMOS)

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Teoría General de la Prueba Judicial (2 TOMOS)
Autor: Hernando, Devis Echandía
Editorial: Temis
Tema: Procesal
Año: 2017
Edición: 6
Paginas: 1540

Importancia y definición de pruebas judiciales; noción o concepto de prueba. Derecho subjetivo de probar; naturaleza del derecho probatorio y normas sobre pruebas judiciales; breve historia de pruebas judiciales; dos sistemas fundamentales para regulación de prueba judicial; principios generales de prueba judicial; objeto de prueba judicial. Qué puede ser probado; tema o necesidad de prueba. hechos que deben probarse o que están exentos de prueba en cada proceso; fin de prueba judicial; sujetos y órganos de actividad probatoria; fuentes, motivos o argumentos y materia o formas de expresión de prueba; fases y etapas de actividad probatoria en proceso; valoración apreciación de prueba; requisitos intrínsecos y extrínsecos de actos de prueba; prueba trasladada y requisitos especiales

Descripción

ÍNDICE GENERAL
CAPÍTULO I
IMPORTANCIA Y DEFINICIÓN
DE LAS PRUEBAS JUDICIALES

 

1. La noción de prueba trasciende el campo del derecho 1
2. Método general para la reconstrucción de cosas, hechos o actos y el judicial probatorio 3
3. Importancia de la prueba en el derecho y en el proceso 4
4. Qué se entiende por pruebas judiciales. Su diferencia con el derecho probatorio 7
5. ¿Existe una teoría general de la prueba, aplicable a los procesos civil, penal, laboral, contencioso administrativo, etc.? 8

CAPÍTULO II
NOCIÓN O CONCEPTO DE LA PRUEBA.
EL DERECHO SUBJETIVO DE PROBAR

6. Naturaleza jurídica del acto probatorio 11
7. Concepto o noción procesal de la prueba 12
8. Los tres aspectos de la noción de prueba judicial 19
9. Diferencia entre prueba y medio de prueba 20
10. Qué se entiende por “probar” en el lenguaje común y en derecho procesal 20
11. Nuestras definiciones 24
12. El derecho subjetivo de probar 26

CAPÍTULO III
NATURALEZA DEL DERECHO PROBATORIO
Y DE LAS NORMAS SOBRE PRUEBAS JUDICIALES

13. Diversas teorías 33
a) Primera tesis. Las normas sobre pruebas forman parte exclusivamente del derecho material . 33
b) Segunda tesis. Las normas sobre pruebas son de naturaleza mixta (procesal y material) 33
c) Tercera tesis. Las normas sobre pruebas son de naturaleza exclusivamente procesal 36
d) Cuarta tesis. Las normas sobre pruebas se dividen en dos ramas, procesal y material, cada una con su naturaleza propia 37
e) Quinta tesis. Las normas sobre pruebas pertenecen al llamado “derecho justicial”. Noción del derecho justicial 38
14. Nuestro concepto 42

CAPÍTULO IV
BREVE HISTORIA DE LAS PRUEBAS JUDICIALES

15. Diversas fases en su evolución 47
16. Las pruebas judiciales en Grecia y Roma 48
a) En la fase del antiguo proceso romano o “per legis actiones” 49
b) Durante el Imperio aparece la fase del procedimiento “extra ordinem” 49
c) Por último, en el “período justinianeo” 50
17. Las pruebas judiciales en la Europa posterior al Imperio romano 51
a) La fase étnica o primitiva 51
b) La llamada fase religiosa o mística 51
c) La fase legal, mejor denominada del sistema de la tarifa legal 53
d) La fase sentimental, mejor denominada de la convicción moral 56
e) La fase científica 58
18. Evolución del concepto de prueba judicial en el derecho clásico y moderno 58
19. Características de los procesos acusatorio e inquisitorio 63
I. Características del proceso acusatorio 63
II. Características del proceso inquisitorio 65
20. Los modernos procesos mixtos 66
I. El proceso penal moderno 66
II. El proceso civil moderno 67
III. El proceso laboral 69
IV. Los procesos contencioso administrativo, fiscal y aduanero 69

CAPÍTULO V
LOS DOS SISTEMAS FUNDAMENTALES PARA
LA REGULACIÓN DE LA PRUEBA JUDICIAL

21. Sistema dispositivo o inquisitivo 71
22. Los dos aspectos del principio dispositivo 71
23. Objeciones al proceso civil inquisitivo, en materia de pruebas, y su refutación 74
24. Países que lo han consagrado 76
25. Sistemas de la tarifa legal o de la libre valoración de las pruebas por el juez 77
26. La tarifa legal, mal llamada sistema de las pruebas legales o prueba formal. Qué debe entenderse por “prueba legal” y por “prueba formal” 77
a) No existe un sistema mixto 79
b) La motivación de la sentencia no es característica de la tarifa legal 80
c) Justificación histórica del sistema de la tarifa legal 81
d) Ventajas o beneficios del sistema de la tarifa legal 82
e) Desventajas o inconvenientes de la tarifa legal 86
27. Sistema de la libre apreciación de las pruebas 87
a) Las distintas denominaciones 88
b) Las formalidades procesales para la validez de la prueba no son limitaciones al sistema de la libre apreciación 93
c) Tampoco es esencial para el sistema la libertad de medios de prueba 95
d) Las reglas sobre carga de la prueba no afectan la libre apreciación 96
e) Las normas contenidas en los códigos sustanciales, sobre formalidades
para la validez de ciertos actos o contratos, no excluyen la libre apreciación procesal
96
f) Origen histórico del concepto “reglas de la sana crítica” 97
g) Inconvenientes que suelen señalársele a la libre apreciación y su refutación 98
h) La opinión de los procesalistas modernos sobre la libre apreciación 100
i) Nuestro concepto 101
j) Países que han consagrado la libre apreciación 102
j) Países que han consagrado la libre apreciación ………………………………….. 102
k) Necesaria aclaración sobre el alcance de la libertad de apreciación en el
proceso civil
102
28. Independencia de los dos sistemas: inquisitivo o dispositivo, y tarifa legal o
libre apreciación
102
29. Conclusiones sobre este capítulo 103

CAPÍTULO VI
PRINCIPIOS GENERALES DE LA PRUEBA JUDICIAL

30. Existen principios generales aplicables a la prueba civil, penal, laboral o administrativa 107
31. Cuáles pueden ser estos principios 107
a) Principio de la necesidad de la prueba y de la prohibición de aplicar el conocimiento privado del juez sobre los hechos 107
b) Principio de la eficacia jurídica y legal de la prueba 109
c) Principio de la unidad de la prueba 110
d) Principio de la comunidad de la prueba, tambiée) Principio del interés público de la función de la prueba 110
e) Principio del interés público de la función de la prueba 111
f) Principio de la lealtad y probidad o veracidad de las pruebas 113
g) Principio de la contradicción de la prueba 115
h) Principio de igualdad de oportunidades para la prueba 116
i) Principio de la publicidad de la prueba 117
j) Principio de la formalidad y legitimidad de la prueba . 117
k) Principio de la legitimación para la prueba 118
l) Principio de la preclusión de la prueba 119
ll) Principio de la inmediación y de la dirección del juez en la producción de la prueba 120
m) Principio de la imparcialidad del juez en la dirección y apreciación de la prueba 122
n) Principio de la originalidad de la prueba 122
ñ) Principio de la concentración de la prueba 123
o) Principio de la libertad de la prueba 123
p) Principio de la pertinencia, idoneidad o conducencia y utilidad de la prueba 125
q) Principio de la naturalidad o espontaneidad y licitud de la prueba y del respeto a la persona humana 126
r) Principio de la obtención coactiva de los medios materiales de prueba 128
s) Principio de la inmaculación de la prueba 129
t) Principio de la evaluación o apreciación de la prueba 130
u) Principio de la carga de la prueba y de la autorresponsabilidad de las partes por su inactividad 131
v) Principio de la oralidad en la práctica de la prueba 131
w) Principio inquisitivo en la obtención de la prueba 132
x) Principio de la no disponibilidad e irrenunciabilidad de la prueba 132
y) Principio de la gratuidad de la prueba 132
32. Conclusión sobre este capítulo 133
32 bis. El sistema probatorio colombiano y los nuevos códigos de procedimiento 133

CAPÍTULO VII
OBJETO DE LA PRUEBA JUDICIAL.
QUÉ PUEDE SER PROBADO

33. Conveniencia de distinguir adecuadamente las nociones de objeto, tema o necesidad y carga de la prueba 135
a) Por objeto 135
b) Por necesidad 135
c) La carga de la prueba 135
34. Estrecha relación entre las nociones de prueba y objeto de la prueba 137
35. Noción de objeto de la prueba en las doctrinas europea y americana 137
I. Autores que confunden objeto y tema o necesidad de la prueba 138
II. Autores que distinguen el objeto y la necesidad de la prueba 139
36. Qué es, en definitiva, objeto de prueba judicial 147
37. Qué se entiende por “hechos” como objeto de la prueba judicial 150
a) Conductas humanas 152
b) Hechos de la naturaleza 153
c) Cosas u objetos materiales y aspectos de la realidad material 153
d) La persona humana 155
e) Estados o hechos psíquicos o internos del hombre 155
38. La noción de objeto concreto de prueba judicial, en oposición a objeto abstracto 157
39. El problema de los juicios como objeto de prueba judicia 158
40. ¿Son las reglas o máximas de la experiencia objeto de prueba? 163
41. Las normas o reglas jurídicas como objeto de prueba judicial 172
42. Cuestiones de hecho y de derecho en relación con la prueba judicial 175

CAPÍTULO VIII
TEMA O NECESIDAD DE PRUEBA. HECHOS QUE DEBEN
PROBARSE O QUE ESTÁN EXENTOS DE PRUEBA
EN CADA PROCESO

43. Qué debe entenderse por tema o necesidad de prueba (“thema probandum”).
Diferencia con objeto y carga
177
44. Hechos que necesitan probarse o que constituyen el tema de prueba en cada
proceso; afirmación, admisión y discusión de los hechos
179
45. Las normas jurídicas como tema de prueba judicial (cuándo hay necesidad de probarlas) 184
a) Normas legales nacionales para el territorio del Estado 184
b) Normas nacionales escritas de vigencia local o seccional 184
c) Normas consuetudinarias nacionales 186
d) Normas legales o consuetudinarias extranjeras 189
e) Las reglas o máximas de experiencia 191
f) Conclusión sobre este número 191
46. Hechos que no necesitan prueba, a pesar de ser parte del presupuesto de hecho de pretensiones y excepciones 192
a) Hechos confesados o admitidos por ambas partes 192
b) Hechos presumidos legalmente 194
c) Hechos cuya prueba prohíbe la ley 195
d) Hechos materia de cosa juzgada o de decisión prejudicial 195
e) Hechos inconducentes, no pertinentes o irrelevantes e imposibles 195
f) Los hechos indefinidos 196
g) Los hechos notorios 203
47. El concepto de notoriedad. Diferencia con el conocimiento privado del juez 211
a) La doctrina alemana 211
b) La doctrina italiana 213
c) La doctrina española 215
d) La doctrina sudamericana 216
e) Conclusión sobre la doctrina europea y americana 217
48. La llamada notoriedad judicial 220
49. Son diferentes las nociones de notoriedad y de máximas o reglas de experiencia 222
50. El conocimiento privado del juez; diferencia con la notoriedad general y judicial 222
51. La notoriedad es algo muy diferente a la fama y el rumor públicos 223
52. El caso especial de la notoriedad como causa o fuente de un derecho material 224

CAPÍTULO IX
DEL FIN DE LA PRUEBA JUDICIAL

53. Diferencia entre objeto y fin de la prueba 227
54. Diversos puntos de vista para el planteamiento de esta cuestión 227
55. Diversas teorías sobre el fin de la prueba judicial 228
a) Doctrina que le asigna a la prueba judicial el fin de establecer la verdad 228
b) Teoría que reconoce como fin de la prueba judicial el obtener el convencimiento o la certeza subjetiva del juez 231
c) La tesis que ve como fin de la prueba la fijación de los hechos del proceso 236
d) Nuestro concepto . 238
56. Resultado de la prueba 242

CAPÍTULO X
SUJETOS Y ÓRGANOS DE LA ACTIVIDAD PROBATORIA

57. La actividad probatoria se realiza por diversos sujetos 245
58. No existen propiamente sujetos activos y pasivos de la prueba 245
59. Órganos de la actividad probatoria 246
60. Diversos sujetos de la actividad probatoria 248
a) Sujetos de la proposición de la prueba o proponentes 248
b) Sujetos de la ordenación y admisión de la prueba u ordenadores 251
c) Sujetos de la recepción de la prueba o receptores 251
d) Sujetos de la práctica de la prueba o ejecutores 252
e) Sujetos de la contradicción de la prueba o contradictores 252
f) Sujetos destinatarios de la prueba 252
g) Sujetos de la valoración o apreciación de la prueba 253
h) Sujetos de la asunción de la prueba o asunsores 254
61. El caso de los árbitros 254

CAPÍTULO XI
FUENTES, MOTIVOS O ARGUMENTOS Y MATERIA
O FORMAS DE EXPRESIÓN DE LA PRUEBA

62. La noción de fuentes de la prueba 255
63. Diferencia entre fuente y medio de prueba 258
64. Motivos, argumentos o fundamentos de prueba. Su diferencia con fuentes y medios de prueba 259
65. Materia o formas de expresión de la prueba 261
66. Procedimientos probatorios 261

CAPÍTULO XII
FASES Y ETAPAS DE LA ACTIVIDAD
PROBATORIA EN EL PROCESO

67. Las varias fases y etapas de la actividad probatoria en el proceso 263
68. La producción u obtención de la prueba y sus requisitos 264
I. Requisitos intrínsecos 264
II. Requisitos extrínsecos 264
69. Averiguación o investigación de la prueba 265
70. Aseguramiento o defensa de la prueba 265
a) Apoderamiento material preventivo de cosas 266
b) Recepción anticipada o prejudicial de la prueba 266
c) Coerción oficial para la práctica 266
71. Proposición y presentación de la prueba 266
72. Admisión y ordenación de la prueba 268
73. Recepción o práctica de la prueba 270
74. La asunción de la prueba 272

CAPÍTULO XIII
LA VALORACIÓN O APRECIACIÓN DE LA PRUEBA

75. Qué se entiende por valoración o apreciación de la prueba judicial 273
76. Los dos sistemas fundamentales para la apreciación de la prueba 274
77. Las diversas operaciones del proceso mental de valorización o apreciación de la prueba 275
a) Los tres aspectos básicos de la función valorativa: percepción, representación o reconstrucción y razonamiento 275
b) La fundamental función de la lógica 278
c) Pero al lado de la razón y la lógica, actúan la imaginación, la psicología y la sociología, además de otros conocimientos científicos y técnicos 281
d) También existe una actividad de la voluntad . 284
78. Naturaleza de las reglas de apreciación 285
79. Solo el juez es sujeto de la actividad valorativa de la prueba 287
80. Momento en que se ejerce la actividad valorativa 288
81. Fin de la apreciación o valoración de la prueba 288
82. Unidad y comunidad de la prueba y apreciación global o de conjunto 289
83. Diversas maneras para concebir el trabajo de valoración del juez 294
84. Crítica subjetiva o intrínseca y objetiva o extrínseca de los medios de prueba 295
85. Fuerza o valor probatorio de los medios de prueba 297
86. Qué se entiende por argumentos de prueba 300
87. Grados y límites de la fuerza o el valor probatorio 300
88. Apreciación de la prueba de hechos imposibles, improbables o difíciles de probar 302
89. Resultado final de la valoración de la prueba 304
90. Efectos de la no convicción o ausencia de certeza, en el proceso civil 306
91. Casos en que se atenúa el grado de convicción de la prueba. La atendibilidad o la simple justificación del hecho. Prueba sumaria y prueba “prima facie” 309
92. Diferencia entre eficacia probatoria y fuerza obligatoria de ciertos medios,
según la persona contra quien se oponen
311
93. La inevitable posibilidad de error judicial en la apreciación de la prueba y el necesario carácter objetivo y social que debe tener 312

CAPÍTULO XIV
REQUISITOS INTRÍNSECOS Y EXTRÍNSECOS
DE LOS ACTOS DE PRUEBA

94. Cuáles son estos requisitos 319
95. La noción de conducencia de la prueba. Diferencias con su admisibilidad y su eficacia 321
96. La pertinencia o relevancia de la prueba, o, mejor dicho, del hecho objeto de esta 324
a) Es requisito para que el hecho pueda ser objeto concreto de prueba, en un proceso determinado 326
b) Es requisito para que el hecho esté incluido en el tema de prueba de cada proceso 326
c) No se confunde con la utilidad de la prueba 326
d) Corresponde al juez apreciarla y es cuestión de hecho 326
e) En qué momento debe examinarse 327
f) La pertinencia puede ser mediata o directa e inmediata o indirecta, y debe apreciarse con un criterio amplio 327
g) No se requiere que el hecho haya sido alegado en la demanda o en los escritos de excepciones 329
h) El caso de los hechos imposibles o inverosímiles 330
i) El caso de los hechos inmorales y de prohibida investigación 331
97. El requisito de la utilidad de la prueba 331
a) Pruebas de hechos imposibles e inverosímiles 331
b) Imposibilidad del medio probatorio propuesto con relación al hecho por probar 326
c) Imposibilidad jurídica del hecho en razón de una presunción de derecho 333
d) Prohibición legal para investigar el hecho o utilizar el medio propuesto con relación al hecho por probar y exigencia de uno diferente 334
e) Medios diferentes para probar en contrario de lo que aparece en el exigido por la ley para ese hecho . 334
f) Pruebas pedidas para demostrar un hecho que goza de presunción legalo de derecho 334
g) Pruebas para establecer o desvirtuar hechos declarados en sentencia anterior con valor de cosa juzgada 335
h) Pruebas de hechos notorios e indefinidos 335
i) Hechos probados ya plenamente por otros medios 336
j) Hechos admitidos o confesados por ambas partes 336
k) Hechos no alegados en la demanda ni en su contestación o en los escritos de excepciones 337
l) Pruebas simultáneas para un mismo fin u opuestas entre sí 337
98. Ausencia de prohibición legal para investigar el hecho 338
99. Oportunidad procesal o ausencia de preclusión 339
100. Formalidades procesales para la validez de la prueba 340
101. Legitimación y postulación para la prueba 342
102. Competencia del juez de la causa o del comisionado, según el caso 343
103. Capacidad para el acto de prueba y ausencia de impedimentos y de vicios de
voluntad en los sujetos u órganos
344

CAPÍTULO XV
DE LA PRUEBA TRASLADADA
Y SUS REQUISITOS ESPECIALES

104. Qué es prueba trasladada 349
105. Pruebas practicadas en procesos entre las mismas partes o entre partes total o parcialmente distintas 349
106. Cuándo es posible la ratificación y en qué consiste 350
107. No puede suplirse el traslado de la prueba con la relación y las conclusiones que sobre ella aparezcan en las motivaciones de una sentencia anterior entre las mismas partes 351
108. Pruebas practicadas extrajuicio 351
109. Pruebas practicadas en un proceso anulado 351
110. El caso de la acumulación de procesos 354
111. Pruebas de un proceso penal o de otra jurisdicción no civil 355
112. Pruebas de proceso caducado o terminado 356
113. Pruebas en proceso terminado por desistimiento. Transacción o arbitramento 357
114. Pruebas de proceso extranjero 358
115. Requisitos de las copias para el traslado de pruebas 358

CAPÍTULO XVI
VIGENCIA DE LA LEY SOBRE PRUEBAS
EN EL TIEMPO Y EN EL ESPACIO

116. La vigencia de la ley sobre pruebas no es siempre la de la ley procesal en general 361
117. Vigencia en el tiempo de la ley sobre pruebas 361
a) Leyes sobre admisibilidad procesal de los medios de la prueba 362
b) Leyes sobre formalidades para la presentación o solicitud, decreto y práctica de las pruebas 363
c) Leyes reguladoras del valor de convicción de cada medio, o del conjunto llevado al proceso 363
d) Leyes que modifican los medios exigidos para establecer ciertos hechos 365
e) Leyes que determinan los medios necesarios para la validez o existencia de ciertos actos jurídicos materiales, es decir, “ad substantiam actus” 368
f) Vigencia de las leyes sobre carga de la prueba y presunciones 370
118. Vigencia de la ley sobre pruebas en el espacio 371

CAPÍTULO XVII
LA NOCIÓN DE CARGA PROCESAL EN GENERAL
Y DE CARGA DE LA PRUEBA EN PARTICULAR

119. La noción de carga procesal en la teoría general del derecho 375
120. Planteamiento del problema 376
121. Diversas teorías sobre la noción de carga procesal 378
a) Tesis según la cual la carga es una categoría de obligación 378
b) Tesis que considera la carga como un vínculo jurídico impuesto para la protección del interés público 380
c) Tesis que define la carga como un deber libre 380
d) Tesis que radica la noción de carga en la titularidad del interés que existe en su observancia 381
e) Tesis que diferencia la carga de la obligación, y que, no obstante, la coloca en el grupo de las relaciones jurídicas pasivas, como acto jurídicamente necesario, pero en interés propio, cuya inejecución, siendo lícita, acarrea sanción económica 382
f) Tesis que distingue la carga de la obligación y el diferente interés que en
ellas radica, le da mayor realce a la libertad del sujeto de la primera, pero
le asigna el carácter de imperativo del propio interés
388
g) Tesis que considera la carga como una facultad o poder de obrar libremente en beneficio propio, siendo lícito abstenerse de hacerlo y, por tanto, sin que haya coacción ni sanción, y sin que exista un derecho de otro a exigir su observancia 390
h) Nuestro concepto 396
122. Breve historia de la noción de carga de la prueba 401
123. Qué debe entenderse por carga de la prueba 405
124. Aspectos subjetivo y concreto, objetivo y abstracto de la carga de la prueba 408
125. Crítica a la clasificación de la carga de la prueba en subjetiva y objetiva, concreta y abstracta, formal y material 410
a) Carga de la prueba subjetiva y objetiva 411
b) Carga abstracta y concreta de la prueba 416
c) Carga de la prueba formal y material 419
126. Características esenciales de la regla sobre la carga de la prueba 419
a) Forma parte de la teoría general de la aplicación del derecho 420
b) Es una regla general para toda clase de procesos 420
c) Contiene una regla de juicio para el juez y una pauta para la actividad probatoria de las partes 420
d) No determina quién debe llevar la prueba, sino quién asume el riesgo de que no se produzca 421
e) Debe ser una regla objetiva consagrada en la ley 421
f) Su aplicación constituye una cuestión de derecho 422
g) Debe apreciarse con un criterio objetivo. Los casos de dificultad, imposibilidad y obstrucción de la prueba 422
h) Es una regla sustitutiva o sucedánea de la la prueba y, por tanto, eventual 424
i) Solo se aplica por el juez a hechos alegados y controvertidos (lo segundo, si la ley admite para ellos la prueba de confesión) y no exentos de prueba 425
j) Su influencia se extiende a todo el proceso, pero se aplica por el juez en el momento de decidir 426
k) Regula la premisa menor del llamado silogismo judicial 427
l) Es independiente del sistema de valoración de las pruebas y de los deberes de veracidad, lealtad y probidad que tienen las partes 427
ll) Se determina no solo por la situación inicial del proceso, sino por circunstancias posteriores 428
m) Tiene aplicación no solo a las cuestiones sustanciales discutidas en el proceso, sino también a otras de carácter procesa 428
n) Se diferencia del objeto y del tema o necesidad de la prueba . 429
o) Es una noción compleja 429
p) Está consagrada en todos los códigos sustanciales y de procedimiento, expresa o implícitamente 429
127. Importancia de la noción de carga de la prueba 429
128. Fundamento de la noción de carga de la prueba y de su distribución 430
129. Criterio o regla general de distribución de la carga de la prueba 432
a) Tesis que impone al actor la carga de probar, pero le da este carácter al demandado que excepciona 433
b) Teoría que impone la prueba a quien afirma y que exime de ella a quien niega 435
c) Tesis que exige al demandante probar los hechos en que se basan sus pretensiones y al demandado los que fundamentan sus excepciones 440
d) Teoría de lo normal y lo anormal (regla y excepción) 440
e) Teoría que impone la prueba a quien pretenda innovar 442
f) Teoría que recurre a la naturaleza constitutiva, o por el contrario, extintiva, invalidativa o impeditiva de los hechos 444
g) Teoría que impone a cada parte la carga de probar los presupuestos o supuestos de hecho, de la norma jurídica que le es favorable 451
h) Teoría que distribuye la carga de probar según la posición de las partes respecto del efecto jurídico perseguido 458
130. Nuestro concepto 462
1) No se trata de fijar quién debe llevar la prueba, sino quién asume el riesgo de que falte 462
2) Los criterios de la normalidad y la innovación solo sirven como guías de una política legislativa 463
3) Las máximas romanas “onus probandi incumbit actore, reus in excipiendo fit actor” y “ei incumbit probatio qui dicit, non qui negat” y sus equivalentes, pueden adaptarse a los conceptos modernos 463
4) El criterio de lo constitutivo o impeditivo o extintivo, no sirve para elaborar la regla general 464
5) Cuál es el criterio correcto 465
6) La regla general para su distribución 468
131. Carácter procesal de las normas sobre carga de la prueba 471
132. Casos concretos sobre carga de la prueba 472
a) Cuando se alega expresa o implícitamente que no existen personas con mejor o igual derecho a recibir lo pretendido 472
b) Carga de la prueba del dolo, de la buena y la mala fe, del error, la violencia y la ignorancia 472
c) Carga de la prueba de la culpa 473
d) Carga de la prueba del nacimiento de obligaciones y de su cumplimiento o incumplimiento 475
e) El caso especial de los vicios ocultos de la cosa vendida o arrendada 477
f) Carga de la prueba de la inaplicación de las normas legales supletorias o subsidiarias 478
g) La carga de probar la falsedad o autenticidad de documentos 479
h) La carga de la prueba en materia de prescripción 479
i) La carga de la prueba en los juicios reivindicatorios. 480
j) La carga de la prueba en los juicios de petición de herencia 481
k) La carga de la prueba en los juicios posesorios 482
l) La carga de la prueba en los procesos ejecutivos y similares 482
m) La carga de la prueba en los procesos sobre simulación o nulidad de contratos 484
n) La carga de la prueba en el caso de las negaciones 485
o) La carga de la prueba en las acciones de declaración negativa 486
p) La carga de la prueba en los casos de afirmaciones indefinidas 487
q) La carga de la prueba en cuestiones procesales 487
r) Observación final: la regla general del artículo 177 del Código de Procedimiento Civil colombiano 488

CAPÍTULO XVIII
VALOR DE LOS PACTOS
O CONTRATOS SOBRE PRUEBAS

133. Diversos pactos o contratos sobre pruebas 489
134. La opinión de los autores sobre estos pactos o contratos 489
135. Nuestro concepto 494

CAPÍTULO XIX
CLASIFICACIÓN DE LAS PRUEBAS JUDICIALES

136. Diversos criterios para clasificar las pruebas judiciales 497
137. La clasificación principal o verdadera 497
a) Según su objeto (pruebas directas e indirectas; pruebas principales o accesorias) 497
b) Según su forma (pruebas escritas y orales) 503
c) Según su estructura o naturaleza (pruebas personales y reales o materiales) 504
d) Según su función (pruebas históricas y críticas o lógicas) 504
e) Según su finalidad (prueba de cargo y de descargo o contraprueba; pruebas formales y sustanciales) 506
f) Según su resultado (pruebas plenas, perfectas o completas, e imperfectas o incompletas, mal llamadas también semiplenas; pruebas veraces y falsas) 508
g) Según el grado o categoría (pruebas primarias o de primer grado y secundarias o de grado posterior; principales y supletorias) . 510
h) Según los sujetos proponentes de la prueba (prueba de oficio, de partes y de terceros) 512
i) Según la oportunidad o el momento en que se producen (procesales o judiciales y extrajudiciales; preconstituidas y casuales) 513
j) Según su contradicción (sumarias o controvertidas) 513
k) Según su utilidad (pruebas conducentes e inconducentes, pertinentes e impertinentes o irrelevantes, útiles e inútiles, posibles e imposibles) 514
l) Según sus relaciones con otras pruebas (pruebas simples y compuestas o complejas; concurrentes y contrapuestas) . 515
m) Según su licitud o ilicitud (pruebas lícitas e ilícitas) 516
138. Clasificación secundaria o accesoria 526

CAPÍTULO XX
DE LOS DIVERSOS MEDIOS DE PRUEBA

139. La noción de medio de prueba. Su diferencia con fuente y motivo o argumento 527
140. Los medios de prueba ¿deben ser libres o taxativamente determinados? 530
141. Clasificación de los medios de prueba 532
142. ¿La enumeración legal de los medios de prueba tiene carácter exhaustivo? 534
143. Inadmisibilidad de medios convencionales 535
144. El conocimiento privado del juez no es medio de prueba 536
145. Distinción entre medio y sucedáneo de prueba 536

CAPÍTULO XXI
DECLARACIÓN DE PARTE Y PRUEBA DE CONFESIÓN

146. Del testimonio en general, como fuente de prueba 539
147. La declaración de parte como acto procesal 540
a) Declaraciones procesales y extraprocesales de parte 540
b) Declaraciones documentales y orales de parte 540

 

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